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第十一章 国际货物买卖合同的磋商
第一节 交易前的准备
第二节 国际贸易磋商概述
第三节 发盘
第四节 接受
第五节 合同的签订
第六节 电子商务合同的法律效力
思考与练习
第五节 合 同 的 签 订
　　国际货物买卖合同是营业地在不同国家的当事人(买方和卖方)自愿按照一定条件买卖某种货物达成的协议。它是根据双方接受的国际贸易惯例或有关法律、公约的规定而成立的。合同不仅规定了买卖的货物，同时根据双方洽商中达成的协议，规定了双方的权利和义务，对双方都有约束力。任何一方不能单方面地修改合同的内容或不履行自己的义务，否则将承担违反合同的法律责任。
一、合同订立的时间
　　世界各国对合同订立的时间和条件有不同的规定。我国涉外经济合同法规定，当事人就合同条款以书面形式达成协议并签字，即为合同成立。通过信件、电报、电传达成协议，一方当事人要求签订确认书的，签订确认书时方为合同成立。有些国家法律认为，接受生效的时间与合同成立的时间是一致的，接受一经生效，合同即告成立。《联合国国际货物销售合同公约》第23条规定“合同于按照本公约规定对发盘的接受生效时订立。
　　合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。合同可以用包括人证在内的任何方法证明。”从上面所述内容来看，对于合同订立的时间和条件，我国规定与国际上的规定不完全一致。但在进出口业务中，我们的一般做法是：凡交易一经确认或接受，一般即认为合同已经成立，买卖双方均受约束；但在签订书面合同之时应以书面合同为依据。我国政府在核准《公约》时，对《公约》所列有关部分作出了保留。因此，我们应遵循我国涉外经济合同法的有关规定。
二、国际贸易合同成立的条件
　　合同对当事人构成的约束力是建立在法律基础上的。因此，合同必须符合法律规范才能得到法律的承认和保护。各国的法律对于合同的成立都要求具备一定的条件，但各国的要求不完全相同。综合起来看，主要有以下几项。
　　1．合同当事人意思表示要一致
　　这种意思表示一致是通过要约和承诺而达成的。
　　2．关于对价和约因
　　对价(Consideration)是英美法中有关合同成立所必须具备的一个要素。
　　3．合同当事人必须具有订立合同的能力
　　各国法律对于哪些人具有订立合同的行为能力，哪些人没有订立合同的行为能力，都有具体的规定。
　　4．合同的标的和内容必须合法
　　各国法律都规定合同不得违反法律，不得违反公共政策和公共秩序。
　　5．当事人必须在自愿和真实的基础上签订合同
　　合同是双方当事人意思表示一致的结果。根据各国的法律规定，如果由于各种原因或事实，构成当事人表示的意思不是自愿和真实的，合同则不成立。这些原因和事实大致有以下几种：
　　(1) 胁迫(Duress)。各国法律都一致认为，凡在胁迫下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效。
　　(2) 欺诈(Fraud)。欺诈是指以使他人发生错误为目的的故意行为。
　　(3) 错误(Mistake)。错误是指当事人意思表示有错误。错误导致意思表示不真实，从而影响合同的有效性。
三、签订书面合同的意义
　　在国际贸易实践中，在当事人双方经过磋商一致，达成交易以后，一般均须另行签订书面合同。因为签订书面合同具有以下重要意义。
　　1．合同成立的证据
　　根据法律要求，凡是合同必须能得到证明和提供证据，包括人证和物证。
　　2．合同生效的条件
　　书面合同虽不拘泥于某种特定的名称和格式，但是，假如在买卖双方磋商时，一方曾声明以签订书面合同为准时，即使双方已对交易条件全部协商一致，在书面合同签订之前，合同也不能生效。在此情况下，签订书面合同就成为合同生效的条件。
　　3．合同履行的依据
　　在国际贸易中，货物买卖合同的履行涉及企业内外的众多部门和单位，过程也很复杂。
四、合同的形式
　　合同的形式是多种多样的，一般可以分为两类，即书面合同和口头合同。按照一般的法律解释，除非当事人约定以签订正式书面合同为合同成立要件之外，口头合同与书面合同在法律上同样得到承认。《联合国国际货物销售合同公约》第11条规定：“销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。”
　　在国际货物买卖中，书面销售合同的名称和形式繁多，均无特定的限制。一般有销售合同、销售确认书、销售协议书和备忘录等。在我国出口业务中，主要使用销售合同和销售确认书两种。
　　1．合同(Contract)
　　合同的内容比较全面详细。除了包括合同的主要条款如货物名称、品质规格、数量、包装、单价、总值、交货期、支付方式之外，还包括一般合同条款如保险、商品检验、异议索赔、仲裁和不可抗力等。出口人草拟提出的合同为“销售合同”，进口人草拟提出的合同称为“购货合同”，使用的文字是第三人称语气。这种合同形式的特点是内容比较全面，对双方的权利和义务以及发生争议的处理均有详细规定。签订这种合同适合于大宗货物或成交金额较大的交易。
　　2．确认书(Confirmation)
　　确认书是合同的简化形式。确认书的内容一般包括货物名称、品质、规格、数量、包装、单价、总值、交货期、装运港和目的港、支付方式、运输标志商品检验等条款。对于异议索赔仲裁、不可抗力等一般条款都不用列入。这种格式的合同，适用成交金额不大、批次较多的轻工日用品、土特产品，或者已有包销、代理等长期协议的交易。
　　上述两种形式的合同，虽然在格式、条款项目和内容的繁简上有所不同，但在法律上具有同等效力，对买卖双方均有约束力。
　　3．协议(Agreement)
　　在法律上，协议和合同具有相同的含义。书面文件上冠以“协议”或“协议书”的名称，只要它的内容对买卖双方的权利和义务都作了明确、具体和肯定的规定，它就与合同一样对买卖双方都有法律约束力。如果交易洽谈的内容较复杂，商定了一部分条件，还有一部分条件有待进一步商谈，双方先签订了一个“初步协议”，在协议书里也作了协议属初步性质的说明，这种协议就不具有合同的性质。
　　4．备忘录(Memorandum)
　　备忘录是用来记录当时洽谈的内容，以供今后核查的文件。如果买卖双方洽谈的交易条件完整、明确、具体地写在了备忘录中，并经过双方的签字，那么，这种备忘录的性质就与合同无异。如果双方经洽谈后，只是对某些事项达成一致或一定程度的理解，并写在备忘录中，甚至冠以“理解备忘录”(Memorandum of Understanding)的名称，这种备忘录就不具有法律上的约束力。
　　5．定单(Order)
　　定单是指进口商或实际买家拟制的货物定购单。在我国外贸实践中，经洽谈达成交易后，我方制作合同或确认书寄给国外客户两份，要求其签回一份。但有的客户往往将他的定单寄来，要求我方签回。这种经洽谈成交后寄来的定单，实际上是国外客户的购货合同或购货确认书。
五、销售合同的内容
　　销售合同的内容比较完整、全面，一般包括三个部分。
　　1．合同的首部
　　合同的首部包括开头和序言、合同名称、编号、缔约日期、缔约地点、当事人的名称和地址等。在规定这部分内容时应注意两点：
　　第一，要把当事人双方的全称和法定详细地址列明。有些国家法律规定这些是合同正式成立的条件。
　　第二，要认真规定好缔约地点，因为合同中如对合同适用的法律未作出规定时，根据有些国家的法律规定和贸易习惯的解释，可适用于合同缔约地国的法律。
　　2．合同的主干部分
　　合同的主干部分规定了双方的权利和义务，包括合同的各项条款，如货物名称、品质规格、数量、包装、单价和总值、交货期、装运港和目的港、支付方式、保险条款、检验条款、异议索赔条款、仲裁条款和不可抗力等，以及根据不同货物和不同交易情况加列其他条款，如保值条款或溢短装条款、品质公差条款以及合同适用的法律等。
　　3．合同的结尾部分
　　合同的结尾部分包括合同的份数、使用文字和效力，以及双方的签字。
　　此外，有的合同有附件部分，附在合同之后，作为合同不可分割的一部分。
六、签订合同应注意的问题
　　(1) 必须贯彻我国的对外贸易方针政策，特别要体现平等互利的原则，我们既反对对方把片面维护一方利益的条款订入合同，也决不把对方不愿意接受的某些条款强加于人。
　　(2) 必须符合合同有效成立的要件，即双方当事人的意思表示必须一致和真实，当事人都有订约行为能力，合同标的、内容必须合法等。
　　(3) 合同内容应与洽商达成的协议内容一致，同时在条款的规定上必须严密，要明确责任、权利、义务等。切记避免订立多种解释的任意性和不确定性的条文。特别是对可能引起合同性质改变的内容，尤应慎重。如果有些条款事先未商妥，要订立书面合同时，要进一步协商达成协议才可订立。
　　(4) 合同各条款间必须协调一致，不能相互矛盾。例如，在数量条款规定溢短装时，支付方式为信用证，其信用证金额就应规定有增减幅度；又如贸易术语为CFR或者FOB时，在保险条款里就应订明“保险由买方自理”。关于签约后发生的额外费用，如运费上涨、港口封冻和绕航费等，也应在合同中明确规定由何方负担。

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