资源简介

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* 形式
* 内容
* 程序
* 订立合同
* 合同成立的法律程序
* 书面合同的签定
* 交易磋商
本章主要内容：
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第一节 交易磋商
* 交易磋商的形式：
* 口头(面谈、电话)
* 书面(信函、电报、电传、传真、电子邮件等)
* 交易磋商的内容：
* 交易条件(即合同条款)
* 交易磋商的程序：
* 询盘、发盘、还盘、接受
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询盘(Inquiry)
* 询盘：
* 又称询价，是指交易的一方为购买或出售某种商品，向
对方口头或书面发出的探询交易条件的过程。
* 法律上称 “邀请要约”，不具有法律约束力，也不是交 易磋商的必经程序， 但往往是一笔交易的起点。
* 表示询盘的术语：
* Please advise/ quote/ offer …
* Interested in … please …
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发盘(offer)
* 发盘
* 又称发价，是指交易的一方向另一方提出一定的交易 条件，并表示愿意这些条件达成交易并签订合同的一
种口头或书面的表示。发盘人可以是买方，也可以是 卖方。
* 法律上称 “要约”，在其有效期内对发盘人具有法律 约束力，是交易磋商的必经程序之一。
* 表示发盘的术语
* offer; firm offer; quote; supply; book; order; bid; firm bid …
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* 又称还价，是受盘人不同意或不完全同意发盘中的
* 还盘
内容或条件而提出自己的修改意见或条件的表示。
* 法律上称 “反要约”，既是受盘人对发盘的拒绝， 又是一项新的发盘。
* 一项发盘被还盘即失效。
《公约》规定：受盘人对货物的价格、付款、品质、数量 、交货时间与地点、一方当事人对另一方当事人的赔偿责
任范围或解决争端的办法等提出添加或更改均视为实质性 变更发盘条件。
1.受盘人的答复若实质上变更了发盘条件，就构成还 盘。
还盘(counter-offer)
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2、对发盘表示有条件的接受也是还盘的一种形式，
如答复中附有“待最后确认为准”等字样。
3、受盘人还盘后又接受原来的发盘， 合同不成立。
* 案例分析： 我某公司于5月20日以电传发盘， 并规定“限5月25日复到”。国外客户于5月23 日复电至我方，要求将即期信用证改为远期见 票后30天。我公司正在研究中，次日又接到对 方当天发来的电传，表示无条件接受我5月20 日的发盘。问此笔交易是否达成？
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* 法律上称 “承诺”，一方发盘被受盘人接受，交易即 告达成，合同即告成立。
* 是交易磋商的必经程序之一。
* 表示接受的术语
* accept; agree; confirm
* 接受：
* 是指受盘人在发盘有效期内无条件同意发盘的全部内 容，并愿意据此签订合同的一种口头或书面的表示。
接受(acceptance)
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* 合同成立的法律程序
* 发盘
* 接受
* 书面合同的签定
第二节 订立合同
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合同成立的法律程序—— 发盘
* 根据《公约》对发盘的解释，一个发盘的构成必 须具备下列四个条件
* 向一个或一个以上特定的受盘人发出
* 发盘内容必须十分确定
* 《公约》规定，至少应列明货物品名及质量、数量或确定数量的 方法、价格或确定价格的方法三项条件
* 表明订约意旨
* 送达受盘人
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发盘的有效期
* 指可供受盘人对发盘作出接受的时间或期限
* 这一期限有双重意义：
* 一方面它约束发盘人，使发盘人承担义务，在有 效期内不能任意撤消或修改发盘的内容，过期则 不再受其约束；
* 另一方面也是约束受盘人，只有在有效期内做出 接受，才有法律效力。
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发盘的终止(失效 )
* 在发盘规定的有效期内未被接受。
* 发盘被发盘人依法撤销。
* 被受盘人还盘或拒绝。
* 发盘人发盘后发生不可抗力事件，如政府发布禁 令或限制措施造成发盘失效。
* 发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力。
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* 根据《公约》的解释，构成有效的接受要具备 以下四个条件
* 1. 必须由特定的受盘人做出
* 2.接受必须表示出来
* 3.接受的内容须与发盘的内容相符
* 4.接受通知须在发盘的有效期内送达发盘人
合同成立的法律程序—— 接受
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1.接受必须由受盘人做出。
2. 受盘人表示接受的方式有：
(1 )用声明(Statement) 做出表示，即受盘人 用口头或书面形式向发盘人同意发盘。
(2 ) 用做出行为(Performing an Act)来表示， 通常指由卖方发运货物或由买方支付价款来表
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示。
案例分析：
* 香港某中间商A，就某商品以电传方式邀请我方发盘，
我于6月8日向A方发盘并限6月15 日复到有效。 12 日 我方收到美国B商人按我方发盘条件开来的信用证， 同时收到中间商A的来电称：“你8日发盘已转美国B
商”。经查该商品的国际市场价格猛涨，于是我将 信用证退回开证银行，再按新价直接向美商B发盘， 而美商B以信用证于发盘有效期内到达为由，拒绝接 受新价并要求我方按原价发货，否则将追究我方的 责任。
* 问对方的要求是否合理？为什么？
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对原发盘进行了修改的“接受”
* “有条件的接受”—— 对发盘的内容作了增加、 限制或修改的 “接受”，原则上不能成为有效 的接受，应属于还盘。但是， 《公约》对此作
了较灵活的规定， 即对原发盘进行了修改的 “接受”应分为两种情况来处理：
* 实质性修改 (价格、付款、质量、数量、交货地点和 时间、索赔、争端的解决等) ：构成还盘， 接受无效
* 非实质性修改(Non-material Alteration) ：发盘人不及 时提出异议， 即有效
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* 由于各种原因，导致受盘的接受通知晚于发盘人
规定的有效期送达，这在法律上称为 “迟到的接 受”。
* 受盘人主观原因造成 “迟到”，则接受无效， 发盘人 不受其约束。但也有例外的情况，关键取决于发盘人 的意愿，如其及时确认， 则仍有效；
* 传递等客观原因造成 “迟到”，如发盘人不及时确认 其无效，则仍有效。
“迟到的接受”
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17日复电： “若单价500美元CFR中国口岸可接受， 履约中如有争议， 在中国仲裁”。法国公司当日复 电： “市场坚挺， 价不能减，仲裁条件可接受，速 复”。此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电： “接受你方16日发盘，L/C已由中国银行开出。” 结果对方退回L/C。合同是否成立？
* 我某公司于7月16日收到法国某公司发盘：“马口 铁500公吨，单价545美元CFR中国口岸，8月份装 运，即期L/C支付，限7月20 日付到有效”。我方于
案例1
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* 合同并未成立。
* 我方19日电并不是有效的接受，因为16日的 法商发盘经我方17日还盘已经失效，法商不 再受约束。
* 我方应接受的是法国公司17日复电。
案例分析
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案例2
该订货单于6月12 日邮至B公司， B公司6月2o
日以航空特快专递发出接受通知。事后当B 公司催促A公司尽早开立信用证， A公司否认 与B公司有合同关系。问按《公约》的规定， A公司的主张是否成立？为什么？
* 6月5 日我国A公司向美国B公司寄去订货单一 份，要求对方在6月2o 日前将接受送达A公司。
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案例3：
* 我某公司于4月15日向外商A发盘，限2o 日复到我 方，外商于17日上午发出电传，但该电传在传递 中延误， 21 日才到达我方。我公司以对方答复逾 期为由，不予臵理。当时该货物的市价已上涨， 我公司遂以较高价格于22 日将货物售予外商B 。 25日外商A来电称： 信用证已开出，要求我方尽 早装运。我方立即复电外商A：接受逾期， 合同 不成立。分析合同是否成立？
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合同成立的时间与合同生效的要件
一、 合同成立的时间
二、合同生效的要件
1、合同当事人要具有签约能力
2、合同必须具有对价或约因
3、合同的内容必须合法
4、合同必须符合法律规定的形式
5、合同当事人的意思表示必须真实
* 合同成立的时间有两个判断标准：
* 一是有效接受的通知到达发盘人时；
* 二是受盘人做出接受行为时。
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书面合同的签定
* 书面合同的作用
* 作为合同成立的证据
* 作为履行合同的依据
* 有时作为合同生效的条件
* 书面合同的内容
* 约首(合同名称、订约双方当事人的名称地址、定约 意图等)
* 本文(交易条件、双方当事人的权力和义务)
* 约尾(合同的份数、效力、订约时间、地点以及生效 时间等 )
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相关链接：
《公约》第11条规定：销售合同无须以书面订立或书 面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。 销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。
《合同法》第10条规定：当事人订立合同，有书面形 式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采 用书面形式的，应采用书面形式。当事人约定采用 书面形式的，应采用书面形式。
合同的形式
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* 确认书(Confirmation)
* 协议书(Agreement) * 备忘录(Memorandum) * 意向书(Letter of intent) * 订单(Order)
(具体格式参见合同范本)
* 合同(Contract)
书面合同的格式
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* 交易磋商的一般程序
* 询盘、发盘、还盘、接受
* 合同是怎样成立的？
* 一项发盘在有效期内被对方无条件接受，则交易达成， 合同成立。
* 发盘的含义、有效成立的条件、发盘的有效期、发盘
的终止
* 接受的含义、有效成立的条件、 “迟到的接受”
“有条件的接受”、
本章总结
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