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第十四章 商品检验、索赔、不可抗力与仲裁
第一节 商品检验
第二节 违约与索赔
第三节 不可抗力
第四节 仲裁
第一节 商品检验
商品检验(Commodity Inspection), 是指在国际货物买卖中,商品检验机构对卖方拟交付货物或已交付货物的品质、规格、数量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。同时还包括根据一国法律或政府法令的规定所进行的安全、卫生、健康、环境保护等条件的检验和动植物病虫害的检疫工作。
一、商品检验机构
（一）国际贸易中商品检验的机构
1.官方商品检验机构，即政府设立的检验机构；
2.非官方商品检验机构，由私人或同业公会、协会开设的公证行或公证人；
3.生产厂商﹑制造厂商或使用单位的化验室、检验室。
【相关链接】国际商检机构
如今商检机构现在已经非常普遍。在国际上，著名的商检机构有美国粮谷检验署（FGES）、美国食品药物管理局（Food and Drugs Administration, FDA）、英国劳式公证行（Lloyd’s Surveyor）、瑞士日内瓦通用鉴定公司（Society General De Surveillance, SGS）、日本海事鉴定协会（Marine Surveyors & Swon Measure’s Association, NKKK）、美国担保人实验室（Underwiter’s Labortory, UL）、国际羊毛局（International Wool Secretariat, IWS）、香港天祥公证化验行。
(二)我国的商检机构主要有：
1.中华人民共和国国家质量鉴督检验检疫总局及该局在各地设立的分支机构，主管全国出入境卫生检验、动植物检疫、商品检验、鉴定、认证和监督管理
2.中国检验认证（集团）有限公司
二、法定检验
法定检验是指出入境检验检疫部门和其它检验机构根据国家的法律、法规及有关规定，对规定的进出口商品或有关的检验检疫事项进行强制性的检验或检疫。
属于法定检验的商品，未经过检验检疫程序或虽经过该程序但不符合法律法规规定的，不允许输入或输出，更不得上市销售使用。
三、约定检验
在国际贸易中，除双方另有约定以外，买方有全对自己购买的货物进行检验。具体由买卖双方根据合同约定对商品进行检验。常见的几种做法是：
（一）在出口国检验
1.工厂检验
2.装船前或装船时检验
3.采用这种规定方法，卖方取得商检机构出具的各项检验证书，表明所交货物品质和重量等与合同规定相符，就意味着卖方按质按量履行了合同的各项义务。此后，即使买方对货物进行复验发现问题，也无权对卖方所交货物提出异议和索赔。
（二）在进口国检验
1.目的港、目的地卸货时检验
2.用户所在地检验
3.采用这种检验方法，买方在目的港卸货时发现货物质量、重量与合同规定不符，卖方要承担责任。
（三）在出口国检验、在进口国复验
1.装运地的商检机构检验货物后出具检验证明，作为卖方议付货款的凭证之一。
2.货到目的地后，由双方约定的检验机构在规定期限内复验货物，并出具复验证明，复验中如发现交货品质、重量或数量与合同规定不符而责任属于卖方时，买方可凭复验证明向卖方提出索赔。
四、检验方法和检验标准
根据具体的商品，可以采用感官检验法、化学检验法、物理检验法、微生物学检验法等。
我国《商检法》规定，凡国家“法律、法规规定有强制性标准或者其它必须执行的检验标准的进出口商品，依照法律、行政法规规定的检验标准检验”；未规定检验标准的，“依照对外贸易合同约定的检验标准检验”。
五、商品检验证书
商品检验证书是指商检机构依据有关规定对进出口商品进行检验或鉴定后出具的检验证明文件。
商品检验证书起着公证证明作用，是买卖双方的交接货物、结算货款、进行索赔和理赔的依据之一，也是进出口通关、征收关税、计收运费的凭证。
六、合同中的检验条款
须包含以下五个方面的内容：
1.有关检验权的规定;
2.检验或复验的时间和地点;
3.检验机构;
4.检验标准和方法;
5.检验项目和检验证书及买卖双方商定的其它内容。
【案例】日本某公司与美国贸易公司签订了一份贸易合同。随后，日本进口方委托银行开出的信用证上规定：卖方须提交“商品净重检验证书”。进口商在收到货物后，发现除质量不符外，卖方仅提供重量单。买方立即委托开证行向议付行提出拒付，但货款已经押出。事后，买方向卖方索赔，卖方拒赔并解释卖方所附的重量单即为净重检验证书。双方发生争执。对此案进行评析。
【案例分析】商品净重检验证书是由商检机构签发的关于货物重量的公证文件。而重量单为发货人所出具的货物重量说明文件，二者是不同的。信用证中要求卖方提供商品净重检验证书，而议付行误以为重量单即为商品净重检验证书，议付行必须为此过失承担责任。开证行有权对议付行拒付，而议付行可向出口商追索押汇款项。
第二节 违约与索赔
一、争议与违约责任
（一）争议与解决争议的办法
争议，也称异议，是指交易的一方认为另一方未能全部或部分履行合同规定的责任与义务而引起的业务纠纷。
1.产生争议的原因 ：卖方违约；买方违约；买卖双方均负有违约责任；合同条款的规定欠明确、欠详细、欠具体；其他原因，如买卖双方对不可抗力认识不一致。
2.解决争议的办法
协商，通过友好协商的方式解决。
调解，由双方当事人自愿将争议提交选定的调解机构按调解程序进行调解。
仲裁，双方当事人自愿把争议提交给双方同意的仲裁机构进行裁决。
诉讼，通过协商、调解均不能解决争议，双方没有签订仲裁协议，那么双方当事人中任何一方可以向有管辖权的法院起诉。
（二）违约及其法律后果
违约是指买卖双方中的任何一方违反合同规定义务的行为。
违约方应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。只有发生不可抗力事件致使一方违约 ，才能根据合同规定或者法律规定免除违约责任。
各国的法律和国际组织的文件对违约行为、违约的法律后果以及对该后果的处理有不同的规定和解释。
《联合国国际货物销售合同公约》将违约分为根本性违约和非根本性违约
根本性违约：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同”，如卖方完全不交货，买方无理拒收货物、拒付货款 。一方当事人根本违约，另一方当事人可以宣告合同无效，并可要求损害赔偿。
非根本性违约：尚未达到根本违反合同程度的违约。受损方只能要求损害赔偿，而不能宣告合同无效。
二、索赔
（一）索赔的概念
在进出口贸易中，损害赔偿是最主要的，也是最常用的违约补救措施。
索赔：在国际贸易中，合同一方当事人违约使另一方当事人遭受损失，受损失的一方向对方提出要求损害赔偿的行为。
理赔：一方对于另一方提出的索赔要求进行处理。
（二）买卖合同中的索赔条款
进出口合同一般只订立“异议与索赔条款”，买卖大宗货物或机械设备类商品的合同可同时订立“罚金条款”。
A.异议与索赔条款——异议与索赔条款的主要内容包括索赔依据、索赔期限、索赔金额等。
1.索赔依据
索赔依据包括法律依据与事实依据。法律依据指买卖合同以及合同适用的有关国家法律和国际惯例的规定。事实依据指违约的事实真相及其书面证明。
2.索赔期限
索赔期限是受损害一方有权向违约方提出索赔的期限。
确定索赔期限有约定索赔期与法定索赔期两种方式。
约定的索赔期限是指买卖双方在合同中明确规定的索赔期限。约定索赔期限的长短，视货物的性质、运输、检验的繁简等情况而定。
法定索赔期限是指根据有关法律或国际公约，受损害一方有权向违约方要求损害赔偿的期限。如合同未规定索赔期限，则按法定索赔期限。法定索赔期限一般为2年。
3.索赔金额
索赔金额是受损害一方向违约方索取损害赔偿的金额 。索赔金额通常在合同中只作一般笼统的规定。
B.罚金条款
罚金条款亦称违约金条款，主要规定一方未按合同规定履行其义务时，应向对方支付—定数额的约定罚金，以补偿对方的损失。
罚金的数额通常取决于违约时间的长短，按合同金额的百分比确定，并规定罚金的最高限额。支付罚金之后依然要履行合同。
大陆法国家一般承认和保护合同中的罚金条款。英美法国家对罚金不予承认和保护，对于合同中的赔偿金额条款，如属于预定的损害赔偿，可以承认和执行，如属于惩罚性质的，则不予承认，而要根据实际损失情况重新确定赔偿金额。
第三节 不可抗力
不可抗力在货物买卖合同签订以后，不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同。
发生不可抗力事件，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的责任或延期履行合同。
一、不可抗力的认定
（一）构成不可抗力须具备三个条件：
1.意外事件发生在合同签订之后；
2.不是由于任何一方当事人的故意或过失造成；
3.当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服事件的发生及其造成的后果。
（二）国际上对不可抗力无统一明确的解释，通常包括两种情况：一种是自然原因引起的，如水灾、旱灾、暴风雪、地震等；另一种是社会原因引起的，如战争、罢工、政府禁令等。
（三）商业风险往往也无法预见和不可避免，与不可抗力事件的根本区别在于一方当事人承担了风险损失后，还要继续履行合同义务。
二 、不可抗力的处理
不可抗力引起的后果主要有两种：
1.解除合同；
2.延期履行。
具体处理方式要根据不可抗力对履行合同造成的影响程度而定，也可以由双方当事人在合同中作具体规定。合同没规定时，如果不可抗力使合同的履行成为不可能，可解除合同；如果不可抗力只是暂时阻碍了合同履行，则只能延迟履行合同。
三、 不可抗力的通知与证明
不可抗力事件发生后，违约方必须及时通知另一方，提供必要的证明文件，提出处理意见。如果因未及时通知而使另一方受到损害，则应负赔偿责任。
在合同的不可抗力条款中应明确规定发生不可抗力后通知对方的期限和方式。
出具不可抗力事件证明文件的机构，大多为当地商会。在我国，由中国国际贸易促进委员会（中国国际商会）出具。
四 、合同中的不可抗力条款
不可抗力条款的内容：不可抗力事件的范围，事件发生后通知对方的期限，出具证明文件的机构以及不可抗力事件的后果。
不可抗力条款的形式：
1.概括式，对不可抗力事件作笼统的提示；
2.列举式，逐一订明不可抗力事件的种类；
3.综合式，将概括式和列举式结合在一起。
第四节 仲裁
一 、仲裁的含义与特点
仲裁：买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方同意的仲裁机构进行裁决。
仲裁方式既有自愿性，又有强制性。自愿性主要体现在仲裁的提起要有双方达成的协议，双方当事人可自行选定仲裁机构、仲裁规则和仲裁员；强制性则表现在仲裁裁决是终局性的，双方必须遵照执行。
自愿性
强制性
仲裁的特点
二、 仲裁协议
仲裁协议是争议双方为使用仲裁方式解决争议而达成的书面协议。
没有仲裁协议，一方申请仲裁时，仲裁机构不予受理。
提交仲裁申请
裁 决
预缴仲裁费
受 理
选定仲裁员
组成仲裁庭
开庭审理
（一）仲裁协议的形式
仲裁协议必须是书面的，有两种形式。一种是合同中的仲裁条款，即在争议发生前，合同当事人在买卖合同中订立仲裁条款；另一种是提交仲裁协议，即双方当事人在合同争议发生后订立的提交仲裁的协议。
(二)仲裁协议的内容
提请仲裁的争议范围；
仲裁地点。有三种规定方法：买方国家、卖方国家和双方同意的第三国；
仲裁机构。一般选择常设仲裁机构；
仲裁规则。一般适用选定的仲裁机构制定的仲裁规则；
仲裁裁决的效力。订立仲裁协议时，通常都规定仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束力；
仲裁费用的负担。一般规定由败诉方承担。
【相关链接】常设仲裁机构
国内外常设仲裁机构可以分为三类：
1.国际性仲裁机构，如国际商会仲裁院。
2.国家仲裁机构，如英国伦敦仲裁院、瑞典斯德哥尔摩仲裁院、美国仲裁协会、日本国际商事仲裁协会、中国国际经济贸易仲裁委员会。其中，中国国际经济贸易仲裁委员会（又称中国国际商会仲裁院）隶属于中国国际贸易促进委员会（中国国际商会），总部设在北京，在深圳和上海分别设有分会。
3.特定行业附设的专业性仲裁机构，专门仲裁涉及本行业经营的商品纠纷，如伦敦油籽协会、伦敦谷物商业协会等组织附设的仲裁机构。
(三)仲裁协议的作用
表明双方当事人在争议发生时自愿提交仲裁，双方当事人在协商或调解不成时只能以仲裁方式解决争议，任何一方不得向法院起诉。
使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。
排除法院对争议案件的管辖权。
三 、仲裁程序
（一）提出仲裁申请
（二）组织仲裁庭
（三）审理案件
仲裁庭审理案件的形式有两种：一是开庭审理，二是书面审理
（四）裁决与执行
当事人对于仲裁裁决书，应依照其中所规定的时间自动履行。一方当事人不履行的，另一方当事人可以向法院申请强制执行。
如果仲裁裁决在国外执行，当事人可根据有关国际公约或中国缔结或参加的其它国际条约或协定的规定，向有管辖权的外国法院申请强制执行。
【相关链接】《承认和执行外国仲裁裁决的公约》
为保证仲裁裁决在国际上得到承认和执行，各国在联合国的主持下，于1958年在纽约缔结的《承认和执行外国仲裁裁决的公约》（简称《1958年纽约公约》），其主要内容有：
1.缔约国相互承认和执行在另一缔约国作出的裁决；
2.缔约国按本国法律程序执行在另一缔约国作出的裁决；
3.申请承认和执行的一方提交原裁决的正本或正式副本和仲裁协议的正本或正式副本；
4.有某些特定情形发生时，仲裁裁决将拒绝承认和执行。
截止2002年11月，已有132个国家批准参加了该公约。中国政府于1987年参加该公约，但在加入时作了两项保留：互惠保留和商事保留。即中国只有在互惠的基础上对另一缔约国领土内作出的仲裁裁决的承认和执行适用该公约；中国只对我国法律认定属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。
三、合同中的仲裁条款
在进出口合同中，仲裁地点可以在中国、在被诉方所在国、或在双方同意的第三国、因而“仲裁条款”可以有三种规定方法
（一）在中国进行仲裁
凡因执行进出口合同引起的或与该合同有关的任何争议，双方应通过友好协商解决，；如果协商不能解决，应提交北京中国国际经济贸易仲裁委员会，根据该仲裁机构的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。
（二）在被诉方所在国进行仲裁
凡因执行进出口合同引起的或与该合同有关的任何争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应提交仲裁。仲裁在被诉国进行。如在中国，由北京中国国际经济贸易仲裁委员会根据该会的仲裁规则进行仲裁。如在XX国，由XX国仲裁机构根据该仲裁机构的仲裁程序规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。
（三）在双方同意的第三国进行仲裁
凡因执行进出口合同引起的或与该合同有关的任何争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应提交XX国XX地XX仲裁机构，根据该仲裁机构的仲裁程序规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。
【案例】我某公司向外商出口货物一批，合同中明确规定一旦在履约过程中发生争议，如友好协商不能解决，即将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会在北京进行仲裁。后来，双方就商品的品质发生争议，双方在其所在地法院起诉我方，法院也发来了传票，传我方公司出庭应诉。
试问：对此，我方应如何处理？

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