资源简介

(共19张PPT)
项目八　
争议的预防和处理
【学习目标】
1
2
3
4
理解商品检验的作用，掌握商品检验条款的内容和注意事项；
理解定金与罚金条款的注意事项、违约与争议的含义，掌握违约与索赔条款的注意事项；
了解仲裁条款的格式，理解仲裁的特点，掌握仲裁条款的内容和注意事项。
理解不可抗力条款的意义和内容，掌握不可抗力条款的注意事项；
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【本项目内容结构图】
03
Part
任务三　索赔条款
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国际货物贸易涉及的面广、环节多，情况复杂多变，在履约过程中容易出现违约或毁约，给当事一方带来损失。为便于处理这类问题，在国际货物买卖合同中，通常都订立索赔条款。此条款一方面有利于约束双方认真履约，另一方面有利于当事人在遇到违约情况时，可以根据约定处理合同争议。索赔条款中通常包括损失补偿性和惩罚性两种规定方式。
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违约与争议
一
（一）违约
违约是指合同的当事人没有履行或没有完全履行合同规定义务的行为。对违约行为要根据其性质和类别不同，采用不同的救济办法。
（1）根据违约主体不同，可分为卖方违约、买方违约、买卖双方均负有违约责任和第三方违约。
（2）根据违约性质不同，可分为当事人故意行为导致违约、当事人过失或疏忽导致违约和由于不可抗力导致违约。
（3）根据违约的严重程度不同，可分为根本性违约和非根本性违约或重大违约和轻微违约。
1.违约的种类
（1）《联合国国际货物销售合同公约》（后文简称《公约》）的规定。
（2）美国法律的规定。
（3）我国法律的规定。
2.违约责任及救济方法
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违约与争议
一
（二）争议
争议又称异议，是指在合同履行过程中出现意见分歧，一方认为另一方未能全部或部分履行合同而引起的纠纷。这就需要了解争议产生的原因，并根据其原因采取有针对性的预防措施，方能减少摩擦和纠纷的产生。
1.争议产生的原因
2.解决争议的方式
（1）协商。
（2）调解。
（3）仲裁。
（4）诉讼。
（1）合同条款规定不明确。
（2）合同条款之间相互矛盾。
（3）不同国家的法律及习惯差异。
（4）买卖双方都有违约行为。
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定金与罚金条款
二
（一）定金
定金是指合同一方当事人按约定预先给付另一方当事人一定数额的金钱，用以保证合同成立。它具有履约担保的性质，与合同义务预先履行的预付款不同。我国《民法典》规定，给付定金一方履行合同义务后，定金可以冲抵价款，如果给付定金方没有履行合同义务，则无权要求返还定金。依照对等原则，若收受定金方不履行合同义务，则应双倍返还定金。
1.定金条款的内容：定金条款由合同当事双方依实际情况协商确定，其具体内容如下：①定金的数额及支付定金的时间及方式。②给付定金的一方履行合同义务后，是收回定金还是用以冲抵货款。③给付定金一方不履行合同义务的，则要丧失定金所有权；收受定金一方不履行合同义务的，则应双倍返还定金。
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定金与罚金条款
二
（一）定金
2.约定定金条款的注意事项
（1）交易双方应根据经营意图酌情商定是否使用定金条款，任何一方不得强迫对方接受此条款。
（2）定金与预付款（订金）不同，故约定定金条款时，应就其含义和内容表述清楚，以免误解而引发争议。
（3）定金条款的内容应具体明确，以利于合同履行。
（4）在合同中同时有定金和罚金条款的情况下，一方违约时，另一方可以选择其一适用，而不能二者同时适用。
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定金与罚金条款
二
（二）罚金
罚金是指未按合同规定履行其义务的一方，应向另一方支付一定数额的金钱。罚金虽然也可以补偿守约方的损失，但其并不是以造成守约方损失为前提条件。即使违约结果并未使守约方发生任何实际损失，守约方仍可向违约方追究违约责任，以示惩戒。故申请人在主张罚金时，无须就实际损失进行举证，这在追索程序上远比赔偿损失简单。在买卖合同中规定罚金条款，是促使合同当事人履行合同义务的重要措施。
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定金与罚金条款
二
（二）罚金
1.罚金的规定方法：罚金条款一般适用于卖方延期交货或买方迟开信用证和拖欠货款等场合。因罚金数额与损失的存在与否没有关系，而通常只与延期的时间长短有关系，故买卖双方可以在合同中约定一个罚金的百分率或金额，其大小视延误时间的长短而定。比如，规定买方应于装船前一个月将信用证开到卖方手中，每延期一天支付给卖方罚金2 000美元。
2.罚金的起算日期：合同中应明确罚金的起算日期，通常罚金的起算日期有两种规定方法：①以合同规定的交货期或信用证开证期届满后立即起算；②合同规定的交货期或开证期限届满后，再予以宽限一段时间，在此宽限期内免于罚款，待宽限期满后开始计算罚金。
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定金与罚金条款
二
（二）罚金
3.约定罚金条款的注意事项
交易双方应通过协商约定适当的罚金条款，具体需要注意下列事项：
A
（1）罚金数额应合理
B
（2）罚金条款
应明确具体
规定罚金条款的目的是促进当事双方更好地履行合同，以顺畅国际贸易。如果罚金过高，会造成违约方因付罚金数额过大而遭受巨大损失，这不利于合同的顺利履行。当然，如果罚金数额过低，则起不到惩戒作用而失去意义。因此，罚金数额应大小适中。
为便于执行有关罚金的约定，其条款内容应明确具体，以免引发争议。比如，某买卖玉米的合同中规定：“装运期为2020年8月份，如卖方延迟装运，每延迟5天应向买方支付合同总金额的1%的罚金，延迟时间不足5天者，按5天计。罚金累计不超过合同总金额的10%。如卖方逾期2个月仍未装运，则买方有权终止合同。”
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违约与索赔条款
三
违约与索赔条款通常是针对卖方所交货物与合同约定不符而订立的。但对买方也有约束力，买方需按合同要求尽其义务。该条款属于损失补偿性质，主要包括索赔权、索赔依据、索赔时限、索赔金额等。
1.索赔权
2.索赔依据
3.索赔期限
4.索赔金额
1.索赔期限应合理
2.索赔期限的约定应明确具体
3.注意与检验条款的联系
（一）违约与索赔条款的
主要内容
（二）约定违约与索赔条款的注意事项
04
Part
任务四　仲裁条款
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仲裁的特点
一
仲裁（Arbitration）是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方同意的仲裁机构进行裁决，以解决争议的一种方式。其特点如下：
仲裁的特点
（2）
排他性
（3）
终局性
（4）
方便性
（1）
自愿性
（5）
经济性
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仲裁条款的基本内容
二
如果双方当事人不愿用诉讼的方式解决争议，就应在订立的买卖合同中约定将日后可能发生的争议提交仲裁机构进行仲裁的条款，以免将来发生争议后，由于达不成仲裁协议而不得不诉诸法院。
仲裁条款通常包括：
01
仲裁
地点
02
仲裁
机构
03
仲裁裁决的效力
04
仲裁费用的负担
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仲裁条款的格式
三
为体现仲裁条款的基本内容和便于约定清楚仲裁条款，中国国际经济贸易仲裁委员会推荐使用下列三种仲裁条款格式：
格式
（一）在中国仲裁条款的格式
（二）在被诉方所在国仲裁条款的格式
（三）在第三国仲裁条款的格式
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约定仲裁条款的注意事项
四
交易双方在商定买卖合同的仲裁条款时，需要注意下列事项：
(1)
(2)
(3)
(4)
选择合适的仲裁地点
选择合适的仲裁机构
合理约定仲裁费用的负担
仲裁条款的规定应明确具体
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仲裁裁决的执行
五
（一）执行期限
裁决书写明期限的，应在规定的期限内自动履行；未写明期限的，应立即履行。
（二）执行地点
如果败诉方在中国境内拒不执行仲裁裁决，胜诉方可以向败诉方营业所在地或财产所在地的中级人民法院申请强制执行。如果败诉方在国外拒不执行仲裁裁决，且败诉方所在国是《1958年纽约公约》的成员国，可向该国有管辖权的法院提交仲裁条款或仲裁协议和经过认证机构认证的合同副本、仲裁裁决书正本申请强制执行；若败诉方所在国不是《1958年纽约公约》的成员国，可通过外交途径要求该国有关部门协助执行。

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